【案情】
在网吧座椅上睡觉的汤某离开座位去卫生间约4分钟时间。邻桌的左某发现一部手机在汤某座椅旁的地上，随即用脚将手机连续慢慢踢到网吧视频监控范围外的墙角后，将手机拿走。汤某回来后发现手机丢了，四处寻找并询问左某是否看见手机，左某隐瞒事实真相，假称没有看到。案发后，左某辩称自己以为汤某已经离开，手机属于遗忘物，因此自己拿手机的性质是捡，而不是偷。左某的行为该如何定性？
【评析】
第一种意见认为：左某的行为不构成盗窃罪，而是拾得遗失物。
第二种意见认为：左某的行为构成盗窃罪。笔者赞同第二种意见。理由如下：
本案中，汤某虽然离开，但是网吧作为一个封闭的环境，并且汤某仅在离开短暂的4分钟后就回到座椅，其手机仍应认定为处于汤某的控制之下。汤某的手机掉在网吧自己座位下面的地上，在其离开座椅4分钟期间，左某误认为汤某已经离开，手机变成遗忘物，因而用脚将手机踢到墙角，然后自己把手机捡起来，其前行为虽然没有盗窃的故意，但是，当左某发现汤某短暂时间随即又回来的时候就应该认识到，汤某的手机不是遗忘物，其这时就应该有归还手机的义务，而在汤某询问左某是否看见手机的情形下，左某隐瞒事实真相，假称没有看到，其主观上已经有了盗窃的故意，因此左某的行为构成盗窃罪。
